8 октября 2024 г.

 

Китай в настоящее время является довольно привлекательной площадкой для иностранных инвестиций и международного бизнеса. В результате этого наблюдается повышенный интерес к коммерческому арбитражу в Китае, во многом связанный с упрочением позиций этого государства на международной арене, увеличением товарооборота между китайскими и иностранными компаниями.

Расширение торгово-экономического сотрудничества российского и китайского бизнеса повлияло на увеличение роста количества коммерческих споров, что обусловило необходимость непосредственного обращения российских субъектов в арбитраж на территории материкового Китая.

Международный коммерческий арбитраж в Китае

В Китае арбитраж может проводиться только официально признанными в этой стране арбитражными учреждениями.

Если арбитражным соглашением предусматривается рассмотрение на территории Китая или Гонконга, определяющим для оценки его юридической доброкачественности становится соответственно право Китая или Гонконга, положения которого, касающиеся арбитражных соглашений, необходимо учитывать уже при подписании контракта^[1].

В соответствии с Законом Китая 1994 года «Об арбитраже»^[2] арбитражное соглашение может быть представлено как в виде арбитражной оговорки, содержащейся в договоре, так и в виде отдельного соглашения об арбитраже, которое заключено непосредственно до или после возникновения спора. Арбитражное соглашение должно быть составлено в письменной форме.

В 2006 году опубликовано Разъяснение Верховного народного суда Китая «О некоторых вопросах применения Закона «Об арбитраже», в котором указано, что под арбитражным соглашением в письменной форме понимается, в том числе, согласованная позиция сторон, свидетельствующая об их намерении обратиться в арбитраж (стороны могут предпринять меры по обмену электронными письмами и так далее)^[3].

В соответствии Законом «Об арбитраже» арбитражная комиссия определяется соглашением сторон. В КНР функционирует около 140 региональных арбитражных комиссий^[4], которые могут принимать к рассмотрению дела, осложненные иностранным элементом, если стороны об этом договорились.

Китайская международная экономическая и торговая арбитражная комиссия (CIETAC)

Одной из наиболее известных постоянно действующих арбитражных комиссий КНР является Китайская международная экономическая и торговая арбитражная комиссия я (англ. “China International Economic and Trade Arbitration Commission”, “CIETAC”) (далее также – «CIETAC»), признанная не только самой известной в Азии, но и имеющей широкий опыт по рассмотрению внешнеэкономических споров в Китае.

CIETAC постоянно обновляет свой арбитражный регламент, следует последним тенденциям в области международного арбитража, чтобы наиболее эффективно отражать потребности сторон.

До 1956 года арбитражная комиссия именовалась как «Арбитражная комиссия по внешней торговле», в 1980 году была переименована в «Международную экономическую арбитражную комиссию» (англ. “Foreign Economic and Trade Arbitration Commission”), а в 1988 году получила нынешнее название. С 2000 года CIETAC также известна, как Арбитражный Суд при Китайской Международной Торговой Палате (англ. “CCOIC” – “Arbitration Court of the China Chamber of International Commerce”).

В 2023 году CIETAC было принято к рассмотрению 5237 новых дел, что на 28,17% больше, чем в 2022 году (4086 дел). Сумма иска достигла 151,023 млрд. китайских юаней RMB. Средняя сумма иска по делу достигла 28,8377 млн. юаней RMB. Среди них было 645 дел, связанных с иностранными делами, общая сумма которых составила 52,765 млрд. китайских юаней, что в среднем составляет 81,8055 млн. юаней RMB по делу. Количество внутренних споров составило 4592 дела (3444 дела в 2022 году) с общей суммой иска 98,259 млрд. китайских юаней^[5].

В 2023 году дела касались 88 стран и регионов, 62 международных дела, в которых обе стороны не были китайцами. Десять наиболее часто вовлеченных стран и регионов в делах, связанных с иностранными делами, включали, соответственно, Гонконг (Китай), Соединенные Штаты Америки, Британские Виргинские острова, Германия, Сингапур, Южная Корея, Каймановы острова, Соединенное Королевство и Канада. Стороны выбрали широкий спектр применимых законов, включая Конвенцию Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров, а также законы Гонконга, Англии, Пакистана, Монголии, России, Брунея, Ирака и т. д. Стороны также выбрали Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС) 2000 года и другие правила для регулирования дел^[6].

Структура и подразделения CIETAC

Китайская международная экономическая и торговая арбитражная комиссия базируется в Пекине.

При этом CIETAC имеет подкомиссии или арбитражные центры, которые являются филиалами, в том числе:

• Южно-китайская подкомиссия CIETAC;
• Подкомиссия CIETAC в Шанхае (Международный арбитражный центр CIETAC по ценным бумагам/фьючерсам и финансовым спорам CIETAC в Шанхае);
• Подкомиссия CIETAC Тяньцзинь (Международный экономический и финансовый арбитражный центр CIETAC Тяньцзинь);
• Юго-западная подкомиссия CIETAC;
• Подкомиссия CIETAC в Чжэцзяне, Арбитражный центр CIETAC в Гонконге;
• Подкомиссия CIETAC в Чжэцзяне;
• Подкомиссия CIETAC в Хубэе;
• Подкомиссия CIETAC Фуцзянь;
• Арбитражный центр CIETAC Цзянсу;
• Арбитражный центр CIETAC Silk Road;
• Сычуаньская подкомиссия CIETAC (Международный арбитражный центр Чэнду);
• Подкомиссия CIETAC Шаньдун;
• Европейский арбитражный центр CIETAC;
• Североамериканский арбитражный центр CIETAC;
• Арбитражный центр CIETAC в Хайнане;
• Подкомиссия CIETAC Xiong'an.

Данные подкомиссии или арбитражные центры CIETAC принимают арбитражные заявления и администрируют арбитражные дела с разрешения CIETAC.

Стороны могут договориться о передаче своих споров непосредственно в CIETAC или подкомиссию/арбитражный центр CIETAC. Если стороны согласились на арбитраж CIETAC, арбитражный суд принимает арбитражное заявление и администрирует дело. Если стороны согласились на арбитраж подкомиссией/арбитражным центром CIETAC или согласились провести арбитраж или устное слушание в провинции, автономном районе или муниципалитете центрального управления, где находится подкомиссия/арбитражный центр CIETAC, суд этой подкомиссии/арбитражного центра принимает арбитражное заявление и администрирует дело, если иное не согласовано сторонами.

CIETAC может уполномочить и назначить подкомиссию/арбитражный центр для администрирования соответствующих дел с учетом обстоятельств таких дел.

Какие споры рассматривает CIETAC?

CIETAC принимает к рассмотрению дела, связанные с экономическими, торговыми и иными спорами договорного и внедоговорного характера, на основании соглашения сторон:

• международные или иностранные споры;
• споры, связанные со Специальным административным районом Гонконг, Специальным административным районом Макао и регионом Тайвань;
• внутренние споры.

Так в 2023 году, основные виды споров охватывали продажу товаров, строительные проекты, корпоративное/предпринимательское управление, контракты на оказание услуг, финансы, лизинг, права интеллектуальной собственности, культурную, спортивную и развлекательную индустрии, договоры поручения, недвижимость, охрану окружающей среды и вопросы низкого уровня выбросов углерода и т.д. В 2023 году отмечено заметное увеличение дел, связанных со строительными проектами, правами интеллектуальной собственности, финансами и другими ключевыми секторами^[7]:

• финансовые споры, связанные с управлением государственными/частными фондами, управлением активами, инвестициями в акционерный капитал и их передачей, облигациями, трастами и частным кредитованием, споры на межбанковском рынке облигаций, включающие сделки по выкупу/залогу облигаций и сделки по обратному выкупу акций, а также споры, связанные с фьючерсами, опционами и торговлей биржевыми и внебиржевыми деривативами;
• дела, связанные с энергетикой. В частности, споры, связанные с традиционными источниками энергии, такими как уголь, нефть и природный газ, а также с новыми источниками энергии, такими как ветер, электричество, солнечная, ядерная и тепловая энергия;
• дела об интеллектуальной собственности Споры, связанные с разработкой биофармацевтических технологий, дистрибьюторскими контрактами, лицензионными соглашениями, лицензированием запатентованных процессов, спорами о товарных знаках, соглашениями о франчайзинге, договорами купли-продажи доменных имен и другими типами споров об интеллектуальной собственности.

В настоящее время действует Арбитражный регламент CIETAC, пересмотренный и принятый Китайским советом по содействию международной торговле/Китайской палатой международной торговли 02.09.2023 и вступивший в силу с 01.01.2024^[8] (далее – «Регламент»).

Регламент единообразно применяются к CIETAC и его подкомиссиям/арбитражным центрам.

Если стороны согласились передать свой спор в CIETAC для арбитража, считается, что они согласились на арбитраж в соответствии с Регламентом. Если стороны соглашаются передать свой спор в CIETAC для арбитража, но договорились об изменении Регламента или о применении других арбитражных правил, соглашение сторон имеет преимущественную силу, если только такое соглашение не является недействительным или не противоречит обязательным положениям закона, применимого к арбитражному разбирательству. Если стороны договорились о применении других арбитражных правил, CIETAC выполняет соответствующие административные обязанности.

Если стороны соглашаются передать свой спор в арбитраж в соответствии с Регламентом, не указывая наименование арбитражного учреждения, считается, что они согласились передать спор в арбитраж CIETAC.

Арбитражная оговорка и соглашение для передачи дела в CIETAC

Возможность разрешения споров в CIETAC должна быть предусмотрена в арбитражном соглашении, которое означает арбитражную оговорку в договоре или иную форму письменного соглашения, заключенного между сторонами, предусматривающую. Арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме. Арбитражное соглашение считается существующим, если его существование утверждается одной стороной и не отрицается другой.

Арбитражная оговорка, содержащаяся в договоре, должна рассматриваться как оговорка, независимая и отдельная от всех других положений договора, и арбитражное соглашение, приложенное к договору, также должно рассматриваться как независимая и отдельная от всех других положений договора. Действительность арбитражной оговорки или арбитражного соглашения не должна быть затронута никаким изменением, аннулированием, прекращением, передачей, истечением срока, недействительностью, неэффективностью, расторжением или отсутствием договора.

CIETAC разработала типовые арбитражные оговорки:

• Любой спор, возникающий из настоящего Договора или в связи с ним, должен быть передан в Китайскую международную экономическую и торговую арбитражную комиссию (CIETAC) для арбитража, который будет проводиться в соответствии с арбитражными правилами CIETAC, действующими на момент подачи заявления об арбитраже. Арбитражное решение является окончательным и обязательным для обеих сторон (англ. “Any dispute arising from or in connection with this Contract shall be submitted to China International Economic and Trade Arbitration Commission (CIETAC) for arbitration which shall be conducted in accordance with the CIETAC's arbitration rules in effect at the time of applying for arbitration.The arbitral award is final and binding upon both parties”);
• Любой спор, возникающий из настоящего Договора или в связи с ним, должен быть передан в Подкомиссию/Арбитражный центр Китайской международной экономической и торговой арбитражной комиссии (CIETAC) для арбитража, который будет проводиться в соответствии с арбитражными правилами CIETAC, действующими на момент подачи заявления об арбитраже. Арбитражное решение является окончательным и обязательным для обеих сторон (англ. “Any dispute arising from or in connection with this Contract shall be submitted to China International Economic and Trade Arbitration Commission (CIETAC) Sub-Commission / Arbitration Center for arbitration which shall be conducted in accordance with the CIETAC's arbitration rules in effect at the time of applying for arbitration.The arbitral award is final and binding upon both parties”).

CIETAC имеет право определять существование и действительность арбитражного соглашения и свою юрисдикцию в отношении арбитражного дела. Такое право делегируется суду после его формирования.

Если CIETAC убедится, что действительное арбитражное соглашение существует, и решит, что он обладает юрисдикцией в отношении арбитражного дела, арбитражное разбирательство будет продолжено. Такое решение не препятствует арбитражному суду принять новое решение о юрисдикции на основе фактов и/или доказательств, которые он обнаружил в ходе арбитражного разбирательства.

Любое возражение против арбитражного соглашения и/или юрисдикции в отношении арбитражного дела должно быть заявлено в письменной форме до первого устного слушания, проводимого арбитражным судом. Если дело должно быть решено только на основании документов, такое возражение должно быть заявлено до представления первой материальной защиты.

CIETAC выносит решение о прекращении дела в случае установления отсутствия юрисдикции.

Если стороны договорились о месте арбитража, преимущественную силу имеет соглашение сторон. Если стороны не договорились о месте арбитража или их соглашение неясно, местом арбитража является местонахождение CIETAC или ее подкомиссии/арбитражного центра, рассматривающего дело. CIETAC может также определить местом арбитража иное место с учетом обстоятельств дела. Арбитражное решение считается вынесенным в месте арбитража.

Арбитражные сборы и расходы при рассмотрении дел CIETAC

Должен быть оплачен арбитражный сбор в соответствии с его Положением об арбитражных сборах (Приложение № 2 к Регламенту).

Размеры арбитражного сбора составляют:

• до 1 000 000 юней – 4%, но не менее 10 тыс. юаней;
• от 1 000 001 до 2 000 000 юаней – 40 000 юаней плюс 3,5% от суммы, превышающей 1 млн. юаней;
• от 2 000 001 до 5 000 000 юаней – 75 000 юаней плюс 2,5% от суммы, превышающей 2 млн. юаней;
• от 5 000 001 до 10 000 000 юаней – 150 000 юаней плюс 1,5% от суммы, превышающей 5 млн. юаней;
• от 10 000 001 до 100 000 000 юаней – 225 000 юаней плюс 1% от суммы, превышающей 10 млн. юаней;
• от 100 000 001 до 300 000 000 юаней – 1 125 000 юаней плюс 0,65% от суммы, превышающей 100 млн. юаней;
• от 300 000 001 до 1 000 000 000 юаней – 2 425 000 юаней плюс 0,6% от суммы, превышающей 300 млн. юаней;
• от 1 000 000 001 до 2 000 000 000 юаней – 6 625 000 юаней плюс 0,45% от суммы, превышающей 1 млрд. юаней;
• от 2 000 000 001 юаней – 11 125 000 юаней плюс 0,4% от суммы, превышающей 2 млрд. юаней, и арбитражный сбор будет ограничен суммой свыше 3 000 000 000 юаней.

Подача документов в Китайскую международную экономическую и торговую арбитражную комиссию (CIETAC)

Все документы, уведомления и материалы, касающиеся арбитража (далее – «Арбитражные документы»), могут быть доставлены лично или заказным или экспресс-почтой, по факсу, с помощью электронных средств или любых других средств связи с записью о доставке, или любыми другими средствами, которые арбитражный суд сочтет надлежащими. Электронные средства доставки включают в себя доставку арбитражных документов электронными средствами на адреса электронной почты или другие электронные адреса, согласованные/указанные сторонами, или через цифровую систему обмена информацией CIETAC или другую информационную систему, легко доступную всем сторонам, и т.д.

Арбитражные документы направляются по адресу, указанному самой стороной, или по адресу, согласованному сторонами. Если сторона не предоставили адрес или стороны не договорились об адресе, арбитражные документы направляются по адресу такой стороны, указанному другой стороной. Любые арбитражные документы считаются надлежащим образом врученными стороне, если они доставлены адресату или отправлены по месту нахождения коммерческого предприятия, месту регистрации, месту жительства, месту постоянного проживания или адресу связи адресата. Если ни один из вышеуказанных адресов не может быть найден, арбитражные документы направляются Арбитражным судом по последнему известному месту нахождения коммерческого предприятия, месту регистрации, месту жительства, месту постоянного проживания или почтовому адресу адресата заказной или экспресс-почтой или любыми другими способами, которые могут обеспечить запись попытки доставки, включая, помимо прочего, вручение нотариусом, доверительное управление или удержание.

Арбитражное разбирательство начинается в день, когда суд получает прошение об арбитраже. Если истец подает прошение об арбитраже в письменной форме и/или через онлайн-систему подачи дел CIETAC, арбитражное разбирательство начинается в день, когда такое прошение впервые получено.

Заявление об арбитраже должно быть в письменной форме, подписано и/или скреплено печатью истца или его уполномоченного представителя и должно включать:

• имена и адреса истца и ответчика, включая почтовый индекс, телефон, факс, электронную почту или любые другие средства электронной связи;
• ссылка на арбитражное соглашение, на которое делается ссылка;
• изложение фактов дела и основных спорных вопросов;
• иск истца;
• факты и основания, на которых основывается иск.

Должен быть оплачен арбитражный сбор в соответствии с его Положением об арбитражных сборах (приложение № 2 к Регламенту).

Помимо арбитражных сборов CIETAC может взимать со сторон любые другие дополнительные и обоснованные фактические расходы, включая, помимо прочего, специальное вознаграждение арбитров, расходы на проезд и проживание, понесенные при рассмотрении дела, гонорары стенографистов, а также расходы и издержки экспертов, оценщиков или переводчиков, назначенных арбитражным судом. Специальное вознаграждение арбитра может быть основано на почасовой ставке, если это согласовано сторонами.

Если сторона назначила арбитра, но не внесла депозит на покрытие таких фактических расходов, как специальное вознаграждение, расходы на проезд и проживание назначенного арбитра в течение срока, указанного CIETAC, то считается, что сторона не назначила арбитра.

Если стороны договорились провести устное слушание в месте, отличном от местонахождения CIETAC или его соответствующей подкомиссии/арбитражного центра, они должны внести депозит на фактические расходы, такие как расходы на проезд и проживание, понесенные ими. В случае, если стороны не сделают этого в течение срока, указанного CIETAC, устное слушание должно быть проведено в месте нахождения CIETAC или его соответствующей подкомиссии/арбитражного центра.

Если в арбитражном соглашении согласовано, что переговоры или посредничество должны проводиться до арбитража, истец может обратиться в арбитраж после проведения переговоров или посредничества. Однако отсутствие переговоров или посредничества не препятствует истцу обратиться в арбитраж и не препятствует арбитражному суду принять дело к рассмотрению, если применимое к арбитражному разбирательству право или арбитражное соглашение прямо не предусматривают иное.

После получения прошения об арбитраже и его приложений суд проверяет, что требуемые для арбитражного заявления формальности выполнены в полном объеме и направляет уведомление об арбитраже обеим сторонам вместе с одной копией Регламента и списком арбитров CIETAC. Заявление об арбитраже и его приложения, представленные истцом, направляются ответчику в том же конверте.

Если арбитражный суд после проверки обнаружит, что требуемые для арбитражного заявления формальности неполны, он может потребовать от истца завершить их в течение определенного срока. Если истец не выполнил требуемые формальности в течение определенного срока, то заявление об арбитраже считается не поданным.

Ответчик должен подать отзыв в течение 45-ти дней с даты получения уведомления об арбитраже. Срок может быть продлен при наличии обоснованных причин. При подаче возражений после установленного срока, суд имеет право принять или отклонить такие возражения.

Отзыв должен быть подписан и/или скреплен печатью ответчика или его уполномоченного представителя и должен включать следующее содержание и приложения:

• имя и адрес ответчика, включая почтовый индекс, телефон, факс, адрес электронной почты или любые другие средства электронной связи;
• возражение на заявление об арбитраже, излагающее факты и основания, на которых основана защита;
• соответствующие документальные и другие доказательства, на которых основана защита.

Непредставление ответчиком отзыва на исковое заявление не влияет на ход арбитражного разбирательства.

Ответчик может подать встречный иск, если таковой имеется, в письменной форме в течение 45-ти дней с даты получения им уведомления об арбитраже. Срок может быть продлен при наличии обоснованных причин.

При предъявлении встречного иска ответчик обязан в исковом заявлении указать суть встречного иска, а также факты и основания, на которых основывается встречный иск, с приложением к нему соответствующих документальных и иных доказательств. При подаче встречного иска ответчик должен уплатить арбитражный сбор в течение указанного срока, в противном случае ответчик будет считаться не подавшим встречный иск.

В случае, если формальности, необходимые для подачи встречного иска, считаются выполненными, арбитражный суд направляет сторонам уведомление о принятии встречного иска. Истец должен представить свой отзыв на иск в письменной форме в течение 30-ти дней с даты получения уведомления. Данный срок может быть продлен при наличии обоснованных причин.

Непредставление истцом отзыва на встречный иск ответчика не влияет на ход арбитражного разбирательства.

Истец может ходатайствовать об изменении своего иска, а ответчик может ходатайствовать об изменении своего встречного иска. Однако суд может отклонить любое такое изменение, если посчитает, что изменение слишком запоздало и может задержать арбитражное разбирательство.

В ходе арбитражного разбирательства сторона, желающая присоединиться к арбитражу в качестве дополнительной стороны, может подать в CIETAC заявление о присоединении на основании арбитражного соглашения. Заявление о присоединении должно содержать номер дела существующего арбитража; наименование, адрес и другие средства связи каждой из сторон, арбитражное соглашение, на основании которого осуществляется присоединение дополнительной стороны, а также факты и основания, на которых основывается заявление и иск. К заявлению о присоединении прилагаются соответствующие документальные и иные доказательства, на которых основывается ходатайство.

Все арбитражные документы, подлежащие обмену в ходе арбитражного разбирательства, передаются между судом и сторонами.

При подаче прошения об арбитраже, отзыва, встречного иска, доказательств и других арбитражных документов стороны могут использовать электронную связь в качестве предпочтительного средства. Если стороны представляют арбитражные документы с помощью электронных средств, могут потребоваться идентичные печатные копии, если суд сочтут это необходимым. Если электронная версия не идентична печатным копиям, преимущественную силу имеет электронная версия, если стороны не договорились об ином.

Если стороны представляют свои представления на бумажных носителях, такие представления должны быть в 5-ти экземплярах. Если сторон несколько, то соответственно предоставляются дополнительные копии. Если сторона подает заявление о применении обеспечительных мер, то соответственно предоставляются дополнительные копии. Если арбитражный суд состоит из единоличного арбитра, количество представленных копий может быть сокращено на две.

Сторона может быть представлена своим уполномоченным китайским и/или иностранным представителем. Доверенность должна быть представлена в суд стороной или ее уполномоченным представителем, а суд должен направить такую доверенность другим сторонам.

Если сторона меняет или добавляет представителя после формирования состава суда, председатель может принять необходимые меры для предотвращения возникновения конфликта интересов у арбитров в результате замены, включая исключение нового представителя из участия в арбитражном разбирательстве, принимая во внимание такие факторы, как мнения сторон, высказанные в разумные сроки по вопросу об отводе арбитров, и ход рассмотрения дела судом.

Арбитры CIETAC

Арбитр не должен представлять ни одну из сторон, должен быть и оставаться нейтральным и независимым от сторон и относиться к ним одинаково. После принятия назначения/выдвижения кандидатуры арбитр должен исполнять свои обязанности в соответствии с Регламентом и осуществлять арбитражное разбирательство добросовестно и эффективно.

Суд может состоять из 1-го или 3-х арбитров. Если иное не согласовано сторонами или не предусмотрено Регламентом, арбитражный суд состоит из 3-х арбитров.

Стороны назначают арбитров из списка арбитров, предоставленного CIETAC. Если стороны договорились назначить арбитров из числа лиц, не входящих в состав арбитров CIETAC, арбитр, назначенный сторонами или назначенный в соответствии с соглашением сторон, может действовать в качестве арбитра при условии подтверждения CIETAC.

В течение 15-ти дней с даты получения уведомления об арбитраже истец и ответчик должны каждый из них назначить или поручить председателю CIETAC назначить арбитра. В противном случае арбитр назначается председателем CIETAC, а также совместно назначают или поручают председателю CIETAC назначить третьего арбитра, который будет действовать в качестве председательствующего арбитра. В случае отсутствия такого совместного назначения или поручения в течение вышеуказанного срока председательствующий арбитр назначается Председателем CIETAC. Таким же образом может быть назначен единоличный арбитр.

Истец и ответчик могут договориться о том, что арбитры, которых они назначат, совместно назначат председательствующего арбитра, и два назначенных таким образом арбитра совместно назначат или поручат председателю CIETAC назначить председательствующего арбитра в течение 7 дней с даты принятия ими назначения. В случае отсутствия такого совместного назначения или поручения в течение вышеуказанного срока председательствующий арбитр назначается председателем CIETAC.

Каждая из сторон может рекомендовать от одного до пяти арбитров в качестве кандидатов на пост председательствующего арбитра. Если в списках есть только один общий кандидат, такой кандидат будет председательствующим арбитром, совместно выдвинутым сторонами. Если в списках есть более одного общего кандидата, председатель CIETAC выбирает председательствующего арбитра из числа общих кандидатов с учетом обстоятельств дела, и он/она выступает в качестве председательствующего арбитра, совместно выдвинутого сторонами. Если в списках нет общего кандидата, председательствующий арбитр назначается председателем CIETAC из числа лиц, не входящих в списки сторон. Аналогичным образом может быть назначен единоличный арбитр.

При назначении арбитров в соответствии с Регламентом председатель CIETAC принимает во внимание право, применимое к спору, место арбитража, язык арбитража, гражданство сторон, тип спора и любые другие факторы, которые председатель считает существенными.

Арбитр, назначенный сторонами или председателем CIETAC, должен раскрыть любые факты или обстоятельства, которые могут вызвать обоснованные сомнения относительно его/ее беспристрастности или независимости. Если в ходе арбитражного разбирательства возникают факты или обстоятельства, подлежащие раскрытию, арбитр обязан незамедлительно раскрыть такие факты или обстоятельства в письменной форме.

После получения раскрытия информации арбитра сторона, желающая заявить отвод арбитру на основании раскрытых фактов или обстоятельств, должна направить отвод в письменной форме в течение 10-ти дней с даты такого получения. Если сторона не подаст отвод в течение вышеуказанного срока, она не может впоследствии заявить отвод арбитру на основании раскрытых арбитром фактов. Сторона, имеющая обоснованные сомнения относительно беспристрастности или независимости арбитра, может заявить отвод этому арбитру в письменной форме и должна изложить факты и причины, на которых основывается отвод, с приложением подтверждающих доказательств.

Заявление об отводе одной из сторон должно быть незамедлительно сообщено другой стороне, арбитру, которому заявлен отвод, и другим членам арбитражного суда. Если арбитр получает отвод от одной стороны, а другая сторона соглашается на отвод, или если арбитр, которому заявлен отвод, добровольно отказывается от своей должности, такой арбитр больше не является членом суда.

В случае, если арбитр юридически или фактически лишен возможности исполнять свои функции, председатель CIETAC имеет право заменить арбитра. Такой арбитр также может добровольно отказаться от своей должности. Председатель CIETAC принимает окончательное решение о замене арбитра с указанием причин или без них. Заменяющий арбитр должен быть номинирован или назначен в течение разумного срока в соответствии с той же процедурой, которая применялась к номинации или назначению отводимого или заменяемого арбитра. Если сторона не номинирует или не назначает заменяющего арбитра соответствующим образом, заменяющий арбитр назначается председателем CIETAC. После замены арбитра суд решает, следует ли и в каком объеме повторить предыдущее разбирательство дела.

Порядок проведения слушаний в соответствии с Регламентом CIETAC

Суд рассматривает дело любым способом, который он сочтет целесообразным, если стороны не договорились об ином. При любых обстоятельствах суд действует беспристрастно и справедливо и предоставляет обеим сторонам разумную возможность изложить свою позицию.

Суд при рассмотрении дела проводит устные слушания. Однако суд может рассмотреть дело на основании документов только в случае, если стороны согласны на это или суд сочтет устные слушания излишними и стороны согласны на это.

Если стороны не договорились об ином, суд может придерживаться следственного или состязательного подхода при рассмотрении дела с учетом обстоятельств дела.

Если стороны не договорились об ином, суд может, если сочтет это необходимым, издавать процессуальные постановления или перечни вопросов, разрабатывать положения о полномочиях или проводить предварительные совещания и т.д. С разрешения других членов суда председательствующий арбитр может по своему усмотрению принять решение о процессуальных мерах по арбитражному разбирательству.

В случае, если стороны договорились о месте устного слушания дела, дело рассматривается в согласованном месте. Если стороны не договорились об ином, местом проведения устных слушаний является Пекин или место нахождения подкомиссии/арбитражного центра, рассматривающего дело.

Если дело должно рассматриваться в устном порядке, стороны должны быть уведомлены о дате первого устного слушания не менее чем 20-ть дней до устного слушания. Сторона, имеющая уважительные причины, может ходатайствовать об отсрочке устного слушания. Однако сторона должна сообщить о таком ходатайстве в письменной форме арбитражному суду в течение 5-ти дней с момента получения уведомления об устном слушании. Отложение устного слушания осуществляется по решению суда.

После консультаций со сторонами и принимая во внимание обстоятельства дела, суд может по своему усмотрению принять решение о проведении устного слушания лично, посредством дистанционной виртуальной конференции или с использованием иных соответствующих средств электронной связи. CIETAC предоставляет возможности для устных слушаний, а также административную и материально-техническую поддержку для проведения удаленных виртуальных слушаний.

Слушания проводятся в закрытом режиме. Если обе стороны ходатайствуют об открытом слушании, cуд выносит соответствующее решение. В делах, рассматриваемых в закрытом судебном заседании, стороны и их представители, арбитры, свидетели, переводчики, эксперты, консультируемые арбитражным судом, оценщики, назначенные арбитражным судом, и другие соответствующие лица не должны разглашать посторонним лицам какие-либо существенные или процессуальные вопросы, касающиеся дела.

Если истец не является на устное слушание без уважительной причины или отказывается от текущего устного слушания без разрешения суда, истец может считаться отозвавшим свое заявление об арбитраже. В таком случае, если ответчик подал встречный иск, арбитражный суд приступает к слушанию встречного иска и выносит заочное решение.

Если ответчик не явился на устное слушание без уважительной причины или отказался от текущего устного слушания без разрешения суда, арбитражный суд может продолжить арбитражное разбирательство и вынести заочное решение. В таком случае, если ответчик подал встречный иск, ответчик может считаться отозвавшим свой встречный иск.

Суд может организовать письменную и/или аудиовизуальную запись устного слушания. Суд может, если сочтет это необходимым, вести протокол устного слушания и просить стороны и/или их представителей, свидетелей и/или других участвующих лиц подписать и/или скрепить печатями письменную запись или протокол. Если стороны и другие соответствующие участники арбитража считают, что в письменном отчете об их заявлениях есть пропуск или ошибка, они могут подать ходатайство об исправлении. По просьбе стороны суд может, принимая во внимание конкретные обстоятельства арбитражного разбирательства, принять решение о привлечении стенографиста для составления стенографической записи устного слушания, расходы на которую должны быть авансом оплачены сторонами.

Доказывание и рассмотрение дела в соответствии с Регламентом CIETAC

Каждая сторона несет бремя доказывания фактов, на которые она ссылается для обоснования своего иска, защиты или встречного иска, а также обосновывает свои мнения, аргументы и контраргументы. Суд может указать сторонам срок для представления доказательств, и стороны должны представить доказательства в течение указанного срока. Суд может отказать в принятии любых доказательств, представленных после этого срока. Если сторона испытывает трудности с представлением доказательств в течение указанного срока, она может ходатайствовать о продлении срока до окончания срока. Суд принимает решение о продлении срока или нет.

Если сторона, на которой лежит бремя доказывания, не представит доказательств в установленный срок или если представленные доказательства недостаточны для обоснования ее иска или встречного иска, она несет ответственность за возникшие последствия.

Если стороны не договорились об ином, арбитражный суд может принять решение о применении в целом или частично Руководящих принципов CIETAC по доказательствам, которые мы рассмотрим ниже. Следует иметь ввиду, что Руководящие принципы по доказательствам не являются неотъемлемой частью Регламента.

Если стороны не договорились об ином, при рассмотрении дела путем устного слушания дела доказательства представляются в ходе устного слушания и могут быть исследованы сторонами. Если дело должно быть решено только на основании документов или если доказательства представлены после слушания и обе стороны согласились исследовать доказательства в письменной форме, стороны могут исследовать доказательства в письменной форме. В таких обстоятельствах стороны должны представить свои письменные мнения по доказательствам в течение срока, установленного судом.

Суд может проводить расследование и собирать доказательства, которые он считает необходимыми. При расследовании и собирании доказательств суд может уведомить стороны о необходимости явки. В случае неявки одной или обеих сторон после уведомления расследование и собирание доказательств продолжаются без каких-либо последствий. Доказательства, собранные судом в ходе расследования, направляются сторонам для комментариев.

Суд может консультироваться с экспертами или назначать оценщиков для разъяснения конкретных вопросов дела. Таким экспертом или оценщиком может быть китайское или иностранное учреждение или физическое лицо. Суд имеет право потребовать от сторон, а стороны также обязаны предоставить или предъявить эксперту или оценщику любые соответствующие материалы, документы, имущество или физические объекты для осмотра, проверки или оценки экспертом или оценщиком. Копии заключения эксперта и заключения оценщика направляются сторонам для замечаний. По заявлению любой из сторон или по просьбе суда эксперт или оценщик участвует в устном слушании и дает пояснения по заключению, когда суд сочтет это необходимым.

В случае, если стороны совместно или по отдельности ходатайствуют о приостановлении арбитражного разбирательства или при обстоятельствах, когда такое приостановление необходимо, арбитражное разбирательство может быть приостановлено. Арбитражное разбирательство возобновляется с момента исчезновения причины приостановления или окончания срока приостановления.

Сторона может полностью отказаться от своего иска или встречного иска. В случае, если истец полностью отказывается от своего иска, суд может продолжить рассмотрение встречного иска и вынести по нему арбитражное решение. В случае, если ответчик полностью отказывается от своего встречного иска, суд может продолжить рассмотрение иска и вынести по нему арбитражное решение.

Если обе стороны желают примириться или, если одна из сторон желает примириться, и согласие другой стороны получено судом, суд может примирить спор в ходе арбитражного разбирательства. Стороны могут также урегулировать свой спор самостоятельно. С согласия обеих сторон суд может урегулировать дело способом, который он сочтет целесообразным. В ходе процесса примирения суд прекращает примирительное разбирательство, если одна из сторон потребует этого или если арбитражный суд сочтет, что дальнейшие усилия по примирению будут бесполезными. Стороны подписывают мировое соглашение, если они достигли урегулирования путем примирения судом или самостоятельно.

Если примирение не увенчалось успехом, суд возобновляет арбитражное разбирательство и выносит арбитражное решение. Если стороны желают урегулировать свой спор путем примирения, но не желают, чтобы примирение проводилось судом, CIETAC может, с согласия обеих сторон, оказать сторонам содействие в урегулировании спора способом и в порядке, которые он сочтет подходящими.

В случаях, когда суд сочтет это необходимым или когда сторона ходатайствует об этом и арбитражный суд ее одобряет, арбитражный суд может вынести промежуточное решение по любому вопросу дела до вынесения окончательного решения. Невыполнение любой из сторон промежуточного решения не влияет на арбитражное разбирательство и не препятствует суду вынести окончательное решение.

Сторона может ходатайствовать о досрочном отклонении иска или встречного иска полностью или частично на том основании, что иск или встречный иск явно не имеет юридической основы или явно находится вне юрисдикции суда. Заявление о досрочном прекращении иска должно быть подано в письменной форме и должно содержать факты и правовые основания, подтверждающие заявление. В целях предотвращения злоупотребления ходатайством с целью отсрочки арбитражного разбирательства суд может потребовать от запрашивающей стороны предоставить обоснованные основания для ходатайства и продемонстрировать, что процесс досрочного прекращения иска ускорит общее разбирательство. Заявление о досрочном прекращении иска, поданное сторонами, не должно препятствовать суду продолжать арбитражное разбирательство.

Суд выносит решение или постановление по заявлению о досрочном прекращении дела с указанием мотивов в течение 60-ти дней с даты подачи такого заявления. По ходатайству суда Председатель CIETAC может продлить срок, если он/она сочтет такое продление обоснованным и необходимым. Если суд выносит решение об удовлетворении ходатайства о досрочном прекращении дела полностью или частично, такое решение не препятствует арбитражному суду продолжать рассмотрение других исков или встречных исков, если таковые имеются.

Решение суда при рассмотрении дела на основании Регламента Китайской международной экономической и торговой арбитражной комиссии

Суд выносит арбитражное решение в течение 6-ти месяцев с даты формирования состава суда. По ходатайству суда председатель CIETAC может продлить срок, если сочтет это действительно необходимым, а причины продления — действительно обоснованными.

Cуд независимо и беспристрастно выносит справедливое и обоснованное арбитражное решение на основе фактических обстоятельств дела и условий договора, в соответствии с законом и со ссылкой на международную практику.

Если стороны договорились о праве, применимом к существу их спора, соглашение сторон имеет преимущественную силу. При отсутствии такого соглашения или в случае, если такое соглашение противоречит императивному положению закона, суд определяет применимое материальное право или принципы права.

Суд должен указать в решении требования, факты спора, мотивы, на которых основано решение, результат решения, распределение арбитражных расходов, а также дату и место вынесения решения. Суд имеет право установить в решении конкретный срок для исполнения решения сторонами и ответственность за невыполнение этого в течение указанного срока. Арбитражное решение скрепляется печатью CIETAC.

Если дело рассматривается арбитражным судом в составе трех арбитров, решение выносится всеми тремя арбитрами или большинством арбитров. Особое мнение в письменной форме хранится в деле и может быть приложено к решению. Такое особое мнение не является частью решения. Электронная подпись арбитра имеет ту же силу, что и его/ее собственноручная подпись.

Если суд не может прийти к мнению большинства, арбитражное решение выносится в соответствии с мнением председательствующего арбитра. Письменные мнения других арбитров хранятся в деле и могут быть приложены к решению. Такие письменные мнения не являются частью решения.

Датой вынесения решения считается дата вступления решения в законную силу. Арбитражное решение является окончательным и обязательным для обеих сторон.

В случае, если суд сочтет это необходимым или если сторона об этом просит и суд соглашается, суд может сначала вынести частичное решение по любой части иска, прежде чем выносить окончательное решение. Частичное решение является окончательным и обязательным для обеих сторон.

Неисполнение любой из сторон частичного решения не влияет на арбитражное разбирательство и не препятствует арбитражному суду вынести окончательное решение.

Суд имеет право определить в арбитражном решении арбитражные сборы и другие расходы, подлежащие уплате сторонами в CIETAC.

Суд имеет право решить в арбитражном решении, принимая во внимание обстоятельства дела, что проигравшая сторона должна возместить победившей стороне расходы, разумно понесенные ею при ведении дела. Принимая решение о том, являются ли расходы победившей стороны, понесенные при ведении дела, разумными, суд принимает во внимание различные факторы, такие как исход и сложность дела, загруженность победившей стороны и/или ее представителя(ей), сумма спора и т. д.

В течение разумного срока после вынесения решения суд может по собственной инициативе внести исправления в письменной форме в любые канцелярские, типографские или расчетные ошибки или любые ошибки аналогичного характера или упущения, содержащиеся в решении.

В течение 30-ти дней с момента получения арбитражного решения любая из сторон может обратиться к суду в письменной форме с просьбой об исправлении любых канцелярских, типографских или расчетных ошибок или любых ошибок аналогичного характера или упущений, содержащихся в решении.

Стороны обязаны исполнить арбитражное решение в срок, указанный в решении. Если в решении срок не указан, стороны обязаны исполнить решение немедленно. В случае неисполнения одной из сторон решения суда другая сторона вправе обратиться в компетентный суд с заявлением о принудительном исполнении решения суда в соответствии с законом.

Руководство по доказательствам при рассмотрение дела CIETAC

CIETAC приняла Рекомендации о доказательствах^[9] (далее – «Рекомендации») в соответствии с Законом об арбитраже Китая, Регламентом CIETAC, арбитражной практикой CIETAC. Согласно принципам о доказательствах в гражданском судопроизводстве Китая, которые применимы в арбитраже с целью оказания помощи сторонам, их представителям и арбитражу в процессе предоставления доказательств в арбитражном процессе, эти Рекомендации не являются частью Регламента, их применение зависит в каждом конкретном случае от воли сторон спора. Стороны могут согласиться на применение их как полностью, так и в части, а также могут изменить некоторые положения.

В случае противоречия Регламента с Рекомендациями, которые стороны согласились принять по их делу, будут применяться Рекомендации. В случае, если в процессе возникает вопрос, который не урегулирован ни Регламентом, ни Рекомендациями, его будет решать суд по своему собственному усмотрению. Стороны могут прийти к соглашению, что Рекомендации будут применяться к их спору в качестве справки, а не как обязательное условие.

Рекомендациями закреплено правило, согласно которому истец и ответчик обязаны доказывать те факты, на которые они ссылаются. Это касается самого искового заявления, отзыва на него и встречного иска. Суд может по своей инициативе участвовать в процессе сбора доказательств, если посчитает, что это необходимо. В этом случае стороны обязательно извещаются об этом и, когда необходимо, присутствуют при раскрытии доказательств. Если одна сторона или обе стороны отсутствуют, то исследование и собирание доказательств не проводятся.

При рассмотрении дела суд может обратиться за консультацией к эксперту, а также привлечь оценщика для разъяснения специфических моментов, касающихся дела. В этом случае стороны обязаны представить или доставить эксперту или оценщику любые материалы, документы, вещи или товары, связанные с предметом спора, для проверки, контроля или оценки. Стороны могут привлечь своих экспертов для свидетельствования на слушаниях. Заключение эксперта или отчет оценщика направляется сторонам, для того чтобы у последних была возможность сделать какие-либо комментарии.

По требованию любой стороны дела в случае необходимости суд может вызвать в арбитраж эксперта или оценщика, чтобы они в судебном заседании дали разъяснения по своим заключениям. Возможность приобщения любых доказательств, в том числе заключения эксперта и отчета оценщика, решается судом после их исследования.

Значимость, относимость и допустимость доказательств определяются судом. Каждая сторона доказывает те факты, на которые она ссылается. В случае, если предметом спора является вступление договора в силу, сторона, утверждающая это, должна доказать данный факт, а сторона, утверждающая, что договор был изменен, расторгнут, исполнен, должна предоставить доказательства, подтверждающие изменение договорных отношений.

Если спор касается его исполнения, то сторона, которая должна была исполнить этот договор, несет бремя доказывания этого факта. В случае, если сторона требует возмещения убытков, а другая отклоняет это требование, то первая сторона доказывает свое право требования. В споре о том, что размер понесенных убытков, как указано в договоре, в реальности выше или ниже, чем фактические затраты, бремя доказывания несет пострадавшая сторона.

К доказательствам, не требующим доказывания, относятся: факты, не отрицаемые сторонами; естественное право (законы природы) и теоремы; известный или общепринятый факт; факт, который может быть выведен из правового положения как известный или общепринятый в понимании и практике.

Все вышеуказанные факты не должны доказываться, если другая сторона не предоставит достаточные доказательства, которые доказывают обратное. Таким образом, каждый из арбитров должен обладать глубокими знаниями в разных областях и сферах.

Истец несет бремя доказывания по делу, даже если ответчик не выполняет свои обязательства в арбитражном процессе без уважительных на то причин, то есть нет оснований считать молчание ответчика фактом признания требований. Арбитраж может вынести определения в отношении предъявленных истцом доказательств, а также сделать негативные заключения по факту невыполнения ответчиком своих обязательств.

Обязательное правило, которому должны подчиняться стороны, это обязанность раскрыть все доказательства перед арбитражем и стороной, чтобы процесс не затягивался. Кроме того, суд может установить разумные сроки для предъявления сторонами доказательств по делу или составить график предоставления доказательств по делу, если их очень много. Стороны обязаны соблюдать сроки для предоставления доказательств, установленные арбитражем. Арбитраж вправе отказать стороне в предъявлении новых доказательств по истечении установленного для этого срока. Представление и обмен доказательствами по общему правилу должны окончиться до начала устного слушания. В случае, если у стороны возникли действительные затруднения в предоставлении доказательств в установленный период времени, она может обратиться в арбитраж с заявлением для увеличения срока, указав причины. Арбитраж может увеличить этот период времени, если посчитает причину уважительной.

Основными доказательствами в арбитражном процессе являются документы. Они могут быть в печатной и рукописной форме, а также письменным доказательством являются данные на электронных носителях (например, в виде электронных документов, электронных писем) и любые другие читаемые доказательства на электронных носителях. Представляя в арбитраж письменное доказательство, сторона может представить печатный экземпляр, идентичный оригиналу, или печатную копию электронных данных. Сторона не лишается права предоставить электронную версию письменного доказательства. Для документов, которые составлены за пределами материкового Китая, не требуется их удостоверение и сертификация, если стороны не договорились об ином. Сторона вправе заявить ходатайство в суд об истребовании определенного документа или его части, а также категорию документов у другой стороны. Но на нее возлагается обязанность обосновать свое ходатайство, а также необходимость в приобщении такого документа.

Получив такое ходатайство, суд предлагает другой стороне прокомментировать это ходатайство. Если у этой стороны нет возражений, суд приобщает эти документы к делу, а в случае возражения данный вопрос будет решать суд по своему усмотрению. Суд может установить определенные сроки для предоставления таких ходатайств и получения ответа от другой стороны.

В процессе возможно участие свидетелей, кандидатуры которых Стороны определяют самостоятельно, а также заранее должны уведомить суд о предмете их выступления. Свидетелем может быть любое лицо, в том числе сотрудник стороны, представитель или агент. До слушания свидетель обязан заполнить заявление, в котором следует указать имя и адрес, его/ее отношения со сторонами, образование, подробное описание фактов, связанных со спором, источники информации, дату и подпись.

В процессе доказывания сторона может представить мнение эксперта по конкретным вопросам в поддержку своей позиции. Кроме того, сам арбитраж может назначить одного или несколько экспертов по своей собственной инициативе, а стороны должны оказать им полное содействие. По окончании экспертизы эксперт направляет сторонам заключение для получения комментариев сторон, даже если экспертизу проводит специальное учреждение.

Суд в случае необходимости по своей инициативе или по ходатайству сторон может провести осмотр или инспекцию специально назначенным для этого лицом объектов недвижимости, товаров, документов и других предметов спора, а также оценку при наличии определенных профессиональных или технических трудностей. Стороны должны быть уведомлены до момента проведения данных процедур и могут присутствовать на них. По окончании исследования инспектор или оценщик должен представить отчет, который направляется сторонам для получения комментариев.

Во время арбитражного разбирательства суд по своей собственной инициативе может потребовать у стороны представить доказательства, которые посчитает необходимыми, а также должен гарантировать, что у другой стороны будет возможность прокомментировать данные доказательства. По ходатайству стороны там, где это необходимо и выполнимо, суд может самостоятельно собрать доказательства, связанные со спором. Доказательства, полученные арбитражем, должны быть отправлены сторонам для получения комментариев. В соответствии с применимым правом сторона может обратиться в народный суд с ходатайством о наложении обеспечительных мер с целью сохранения доказательств. Если это не противоречит законодательству, то с аналогичным запросом может обратиться арбитраж.

Обмен доказательствами происходит через CIETAC, однако после консультации со сторонами суд может решить, что могут использоваться иные способы и методы, в частности, определить, должны ли быть переведены документы на других языках на язык арбитража. В определении необходимо указать, нужен ли перевод или должен ли перевод быть сделан полностью или частично с учетом лингвистических возможностей сторон, их адвокатов, чтобы минимизировать затраты на это. В тех случаях, когда арбитраж посчитает, что перевод документов необходим, переведенный документ предоставляется стороне вместе с оригиналом, для того чтобы она могла проверить точность перевода. Если есть несоответствия переведенного документа с оригиналом, то арбитраж приобщает тот документ, который более правильно отражает смысл.

Суд обязан гарантировать каждой стороне возможность высказать мнение о доказательствах, представленных другой стороной, в этом проявляется равенство сторон. Это может быть сделано устно или в письменной форме. По делам, где предусмотрено устное слушание, все представленные письменные доказательства должны быть исследованы, а стороны – иметь право выразить свою точку зрения по ним.

Во избежание ненужных задержек, стороны должны представить свои комментарии только по спорным доказательствам и определить, какое из них не должно быть приобщено в качестве доказательства.

В том случае, если существуют несоответствия между оригиналом и фотокопиями оригинала, стороны и арбитраж могут потребовать проведения экспертизы оригинала документа. Это же правило применяется к аудио и видеодоказательствам, а также к вещественным доказательствам. Арбитраж определяет, какая часть аудиозаписи или вся запись должна быть подвергнута исследованию во время слушания.

Свидетель или эксперт должны присутствовать лично на слушании или посредством видеоконференции для того, чтобы стороны могли допросить их, проводя как прямой, так и перекрестный допрос. Процесс проведения экспертизы управляется судом. Если иное не согласовано сторонами, то свидетель и эксперт могут не присутствовать на слушании до момента дачи их показаний, при этом арбитраж должен гарантировать каждой стороне возможность допросить свидетеля и эксперта, а также может ограничить время для прямого или перекрестного допроса. Проверка показаний свидетелей и назначенных сторонами экспертов должна обычно проводиться в следующем порядке: прямой допрос, перекрестный допрос и повторное исследование.

Все назначенные арбитражем лица, участвующие в доказывании: эксперты, оценщики и инспектора – должны присутствовать на слушании, для того чтобы у сторон была возможность подвергнуть сомнениям их заключения.

Арбитраж после консультации со сторонами может провести онлайн-конференцсвязь со свидетелем. При допросе свидетеля, эксперта, оценщика и инспектора арбитраж может не разрешить указанным лицам отвечать на определенные вопросы, заданные сторонами. Кроме того, они могут быть допрошены в любое время.

Вопросы, связанные с такими признаками доказательств, как относимость и допустимость, остаются на усмотрение арбитра. Суд в соответствии с рекомендациями, которые посчитает соответствующими, может не приобщить определенные доказательства, связанные с конфиденциальной информацией, полученной между адвокатом и его/ее клиентом, и доказательства, полученные в ходе переговоров по урегулированию спора сторонами.

Для спорных документов, то есть когда не могут быть представлены их оригиналы, суд может, принимая во внимание другие доказательства, а также показания сторон и обстоятельства по делу, признать их допустимыми. В случае, если один и тот же факт доказывают два противоречащих друг другу доказательства, то суд примет решение в соответствии с принципом превосходства доказательств. Арбитраж может признать факт мошенничества, только если существуют неопровержимые доказательства.

Порядок рассмотрения финансовых споров CIETAC

Правила рассмотрения финансовых споров CIETAC были приняты 04.11.2014 и вступили в действие с 01.01.2015^[10].

Целью принятия этих правил является создание условий для беспристрастного и быстрого разрешения споров, являющихся результатом финансовых операций между сторонами.

Термин «финансовые операции» относится к операциям, возникающим между финансовыми учреждениями между собой или возникающим между финансовыми учреждениями и другими физическими или юридическими лицами на валютном, капитальном, валютном, золотом и страховом рынках, которые связаны с финансированием как в национальной, так и в иностранной валюте, а также с уступкой и продажей финансовых инструментов и документов, выраженных как в национальной, так и в иностранной валюте, включая, но не ограничиваясь:

• кредиты;
• депозитные сертификаты;
• гарантии;
• аккредитивы;
• оборотные инструменты;
• фондовые операции и фондовые трасты;
• облигации;
• прием и перевод иностранной валюты;
• факторинг;
• соглашения о возмещении между банками;
• ценные бумаги и фьючерсы.

Правила рассмотрения финансовых споров CIETAC применяются тогда, когда об этом договорились стороны и представили соглашение, даже если не будет точно указано название арбитража. В случае любого несоответствия между Правилами рассмотрения финансовых споров и Регламентом, то применяются указанные правила. Для вопросов, не урегулированных этими правилами, применяется Регламент. В случае разногласий в толковании рассмотрения финансовых споров, окончательное решение принимает суд.

Суд должен принять решение о своей компетенции, если поступили возражения о применении к данному спору этих правил, то суд должен установить возник ли этот спор в результате финансовых операций между сторонами. Соглашение не будет применяться, если только оно противоречит законодательству места проведения арбитража.

Суд принимает решение о действительности арбитражного соглашения по каждому делу, однако, такое решение могут принять и арбитры, которые будут рассматривать дело. В случае, если возник вопрос о действительности арбитражного соглашения, и одна сторона обратилась в Народный суд Китая по этому вопросу, то решение о действительности принимает Народный суд. Разрешение этого вопроса в Народном суде не влияет на ход процесса в арбитраже.

CIETAC предусматривает возможность назначения сторонами арбитров не входящих в список арбитров. В случае, если стороны договорились о том, что арбитры будут назначены вне этого списка, по соглашению сторон или уже выбраны сторонами, то их кандидатуру должен одобрить CIETAC.

Арбитр, назначенный сторонами или CIETAC, должен подписать декларацию и раскрыть в письменном виде любую информацию или обстоятельства, ставящие под сомнение его/ее независимость или беспристрастность.

Арбитражное разбирательство начинается в день подачи заявления в CIETAC. Заявление должно быть подписано истцом или его представителем, в котором должны быть: имена, адреса и другие варианты связи c истцом и ответчиком, включая почтовый индекс, телефон, телекс, факс и адреса электронной почты или любые другие средства электронных телекоммуникаций; ссылка на заключенное арбитражное соглашение; предмет спора и основные притязания; требования истца; факты и доказательства, на которых основаны требования. Истец обязательно должен оплатить арбитражный сбор.

Если арбитражная комиссия посчитает, что заявление соответствует требованиям, то Истец об этом извещается в течение 5-ти дней. Если заявление будет возвращено комиссией, то истцу указывается причина отказа. Вместе с уведомлением о принятии заявления, истцу и ответчику направляются правила рассмотрения финансовых споров, Регламент и список арбитров CIETAC.

Спор может быть рассмотрен единоличным арбитром или коллегиально в составе 3-х арбитров. По общему правилу стороны указывают количество арбитров в арбитражном соглашении, в противном случае этот вопрос решает CIETAC. Срок назначения арбитра составляет 10 рабочих дней с даты получения уведомления об арбитраже. Стороны назначают единоличного арбитра совместно, а в случае невозможности достижения согласия – CIETAC, аналогичное правило действует в отношении коллегиального состава, только председательствующего назначают два выбранных арбитра или председатель CIETAC.

Если иное не предусмотрено соглашением сторон, то ответчик должен, в течение 15-ти рабочих дней с даты получения уведомления об арбитраже, представить письменный отзыв на заявление истца, а также приложить необходимые доказательства.

Кроме того, в указанный срок ответчик также может подать встречный иск, на который истец также в течение 15-ти дней с даты заявления встречного иска, вправе подать письменный отзыв, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Суд рассматривает споры на основе равенства сторон и предоставления каждой стороне одинаковых возможностей в представлении доказательств и отстаивании своей позиции. Если иное не установлено соглашением сторон, то арбитры могут принять участие как в расследовании дела, так и процессе исследования обстоятельства дела.

В процессе арбитражного разбирательства, суд может управлять ходом процесса и составлять списки вопросов, на которые должны ответить стороны, а также провести встречу перед предварительным слушанием и предварительное слушание.

Стороны обязаны представить все доказательства по делу в срок, установленный соглашением или судом. В случае, если этот период не определен сторонами или судом, то стороны должны представить с арбитражный суд все письменные заявления и соответствующие доказательства, не менее чем за 3 дня до даты первого устного слушания. Если иное не согласовано сторонами или судом, то арбитражный суд может отказать приобщать любые письменные заявления и доказательства, представленные стороной после истечения срока.

Суд проводит устное слушание, исследуя материалы дела. Устное слушание может не проводиться, в этом случае, спор может быть разрешен на основе письменных документов, если стороны ходатайствуют об этом или соглашаются с этим, и суд считает, что устное слушание можно не проводить. В случае, если устное слушание необходимо, то арбитражный суд должен за 10 рабочих дней до него уведомить об этом стороны.

Если стороны договорились о месте проведения арбитража в соглашении, то это условие имеет преимущественную силу. Если это не оговорено сторонами, местом проведения арбитража будет считаться, место нахождения CIETAC или ее арбитражных центров и комиссий. Арбитражное решение будет считаться вынесенным в месте проведения арбитража. Если иное не согласовано сторонами, то суд может провести устные слушания или другие действия в любом месте, которое посчитает наиболее целесообразным.

Если иное не согласовано сторонами, суд должен вынести арбитражное решение в течение 45-ти рабочих дней с даты, создания арбитража. Этот период времени может быть увеличен председателем CIETAC, если посчитает это оправданным. Такое увеличение не может превышать 20-ти рабочих дней.

Перед подписанием решения арбитражный суд должен представить проект своего решения в CIETAC. Не нарушая независимости арбитров при вынесении решения, CIETAC может обратить внимание арбитров на вопросы, касающиеся решения.

Настоящая статья показывает, что сложившаяся система международного коммерческого арбитража в Китае свидетельствует о развитой правовой системы этого государства в целом, что подтверждает внешнеэкономический потенциал этой страны и привлекательность для представителей иностранных государств в ведении бизнеса с китайскими компаниями в различных отраслях.

_____________________

 

^[1] Козловская В.А. Правовое регулирование арбитражных соглашений в соответствии с законодательством материкового Китая и Гонконга. Журнал «Уральский журнал правовых исследований, № 5, 2020.

^[2] Принят на 8-й сессии Постоянного комитета Всекитайского собрания народных представителей 8-го созыва и обнародован 31 августа 1994 г. Сайт Министерства торговли Китайской народной Республики.

^[3] Козловская В.А. Правовое регулирование арбитражных соглашений в соответствии с законодательством материкового Китая и Гонконга. Журнал «Уральский журнал правовых исследований, № 5, 2020.

^[4] Там же.

^[5] Отчет за 2023 год. Данные официального сайта CIETAC.

^[6] Отчет за 2023 год. Данные официального сайта CIETAC.

^[7] Отчет за 2023 год. Данные официального сайта CIETAC.

^[8] Данные официального сайта CIETAC.

^[9] Данные официального сайта CIETAC.

^[10] Данные официального сайта CIETAC.

 

8 октября 2024 г.