该法律草案说明指出,之所以要修改法律,是因为根据《战略行业外商投资法》的相关条款,认定外国资本控制俄罗斯战略企业的依据是外国投资者对战略企业所拥有的股份或者股权投票权,不论是直接的还是间接的。为了规避这一规定,外国投资者在收购俄罗斯战略企业的过程中会分阶段收购,同时将最初的投票权通过抵押等方式临时转让出去,然后再去收购更多的股权,从而最终实现对战略企业的股权控制。

 

俄罗斯联邦反垄断局“示范”的规避审批的收购流程是,外国投资者先收购战略企业30%的股权,然后将20%股权抵押,并且将这20%股权的投票权转让给抵押权人,这样一来该外国投资者只有10%的投票权,就还可以不经过俄罗斯政府主管部门审批再收购40%的股权(总计不超过50%)。最终,外国投资者实际取得了70%的股权,在抵押合同终止之后,该外国投资者就会享有70%的投票权,完全绕开《战略行业外商投资法》的审批程序取得了对战略企业的控制权。而且,按照俄罗斯联邦反垄断局的理解,外国投资者取得的这40%股权并不违反现行的《战略行业外商投资法》。

 

法律草案增加的规定是,在现有的认定外国投资者控制战略企业的标准之上同时明确,如果外国投资者将其持有的投票权通过财产委托管理合同、抵押合同、回购合同、付款担保合同等协议或者交易临时转让给其他公司或者个人,并不影响该外国投资者控制权的认定。在上述案例中,按照新规定,即使外国投资者已经将20%抵押,在其收购后续的40%股权时,依然会认定其持有30%的投票权,而不是10%,这样该外国投资者就要按照将总计取得70%投票权进行审批。

 

此次修法之后,这个大窟窿将被堵上

 

但是,法律草案说明又特别强调,新规定将没有溯及力,之前的交易不会收到影响。如果是这样,距法律修正案生效还是有很长一段时间的,在此之前外国投资者按照上述套路去收购俄罗斯战略企业,应该都是合法有效的了?这是在给谁开绿灯吗?

 

 

 

 

 

 

作者:周广俊

北京市信达立律师事务所 主任

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